Operating Agreement de una LLC: para qué sirve y qué debe incluir

El operating agreement, o acuerdo operativo, es el documento interno que define cómo se gobierna una LLC: quién manda, quién aporta, cómo se reparte lo que entra y qué ocurre cuando alguien quiere salir. No es el papel con el que se crea la empresa ante el estado, sino el que explica cómo funciona por dentro.

Es también el documento que más veces falta cuando aparece un problema entre socios. Por eso preferimos hablar de él antes de que haga falta.

Qué es exactamente

La ley de Delaware lo define con una amplitud que conviene leer despacio. El § 18-101(9) del Delaware Code llama "limited liability company agreement" a cualquier acuerdo —se llame acuerdo de LLC, operating agreement u otra cosa— escrito, oral o implícito, del miembro o los miembros sobre los asuntos de la LLC y la conducción de su negocio. Añade dos cosas relevantes: que un miembro o gerente queda vinculado por ese acuerdo lo haya firmado o no, y que la propia LLC queda vinculada aunque no lo suscriba.

El mismo texto aclara que un acuerdo de una LLC con un solo miembro no es inexigible por el simple hecho de que solo haya una parte.

La consecuencia práctica es incómoda: siempre hay un acuerdo. Si no lo escribes, será el que se deduzca de la conducta de los socios más las reglas supletorias del estado. Y esas reglas rara vez coinciden con lo que se habló en una llamada.

Delaware, además, declara expresamente en su Subcapítulo XI que la política de la ley es dar el máximo efecto al principio de libertad de pacto y a la exigibilidad de los acuerdos de LLC. Es decir: lo que pactes por escrito pesa mucho.

Por qué importa aunque el estado no lo exija

Algunos estados exigen tener acuerdo operativo y otros no, y en general no se presenta en el registro público. Eso lleva a pensar que es prescindible. Nosotros lo vemos al revés, por cuatro motivos:

1. Evita las reglas por defecto. Sin documento, se aplican las supletorias del estado: mayorías, reparto y salidas que quizá no quieres.
2. Ordena la relación entre socios. Es la única referencia escrita cuando hay desacuerdo.
3. Documenta la separación entre la empresa y sus propietarios, un elemento que suele valorarse al analizar la responsabilidad limitada.
4. Lo piden terceros. Bancos, plataformas o inversores suelen solicitarlo para verificar quién controla y quién firma. Tenerlo no garantiza ninguna aprobación, pero no tenerlo frena trámites.

Qué debería incluir

No hay una lista obligatoria universal. Estas son las cláusulas que consideramos básicas y que conviene revisar con un abogado del estado aplicable:

Identidad y estructura

• Nombre legal, estado de constitución y domicilio.
• Objeto o actividad de la empresa.
• Duración: perpetua o con fecha de término.

Miembros y aportaciones

• Quiénes son los miembros y qué porcentaje tiene cada uno.
• Aportaciones iniciales: dinero, bienes, servicios o compromisos futuros.
• Si se pueden exigir aportaciones adicionales y con qué consecuencia si alguien no responde.

Gobierno y decisiones

• Si la gestiona un miembro (member-managed) o un gerente (manager-managed).
• Qué decisiones son ordinarias y cuáles requieren mayoría reforzada o unanimidad.
• Quién puede firmar contratos, abrir cuentas y comprometer a la empresa.
• Cómo se convocan y documentan las decisiones.

Dinero

• Cómo se asignan beneficios y pérdidas entre miembros.
• Cuándo y cómo se hacen distribuciones.
• Si hay retribución por trabajo efectivo y con qué criterio.
• Ejercicio contable y acceso de los socios a la información financiera.

Entradas y salidas

• Transmisión de participaciones y derecho de adquisición preferente.
• Qué pasa si un socio quiere salir, fallece o queda incapacitado.
• Método de valoración de la participación.
• Cláusulas de no competencia o confidencialidad, si proceden.

Conflictos y cierre

• Cómo se resuelven los bloqueos entre socios.
• Ley aplicable y foro o arbitraje.
• Causas de disolución y reglas de liquidación, que conviene alinear con lo que el estado prevé al respecto (en Delaware, su Subcapítulo VIII).
• Procedimiento para modificar el propio acuerdo.

Lo que el acuerdo no hace

Tampoco conviene pedirle lo que no puede dar:

• No decide tu tributación. El IRS recuerda en su página sobre LLC que la LLC es una entidad creada por la ley estatal y que su clasificación federal depende del número de miembros y de las elecciones realizadas, no del acuerdo interno.
• No blinda la responsabilidad limitada. Ayuda a documentar la separación, pero no sustituye una gestión ordenada ni protege frente a garantías personales o fraude.
• No sustituye las obligaciones estatales. Informes anuales, tasas y agente registrado siguen su propio camino; lo tratamos en nuestra guía sobre el agente registrado de una LLC.
• No es un contrato con terceros. Regula la relación entre los socios y la empresa, no con clientes o proveedores.

Errores frecuentes

• Firmar una plantilla genérica sin ajustar mayorías ni salidas.
• Repartir porcentajes "a partes iguales" sin prever qué ocurre en un empate.
• No actualizarlo cuando entra un socio nuevo o cambian las aportaciones.
• Guardarlo sin firmas ni fechas y perder el rastro de versiones.
• Copiar cláusulas de un estado distinto al de constitución.

Cómo lo abordamos

Cuando ayudamos a constituir o mantener una empresa, insistimos en dejar la documentación interna ordenada y accesible desde el primer día, junto con el resto de obligaciones anuales. Puedes ver el alcance en nuestros planes. La redacción o revisión legal de cláusulas complejas corresponde a un abogado, y así te lo diremos siempre que el caso lo pida.

Si aún estás en la fase previa, en cómo abrir una LLC en Estados Unidos explicamos en qué momento del proceso encaja este documento.

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En Maera somos un servicio administrativo: no somos despacho de abogados ni firma contable, y no damos asesoría legal, fiscal ni de inversión. Cada caso debe validarse con un profesional y con la fuente oficial del estado y de la autoridad fiscal que te corresponda.